Управление личным фондом через патронаж: пошаговое руководство

С 1 марта 2023 года в российском правовом поле появился новый инструмент – личный фонд, учреждаемый по статьям 123.20-4 – 123.20-7 ГК РФ Гражданского кодекса РФ. Но ещё более интересным новшеством стало появление в конструкции личного фонда института Патронажа – должности, не имеющей аналогов в других организационно-правовых формах в России. Что такое Патронаж, откуда пришла эта идея и какую функцию он выполняет в управлении личным фондом? Разбираем по порядку.

На фото: руководитель юридической стратегии личных фондов "Партнёр НКО" Наталья Грунская 

Содержание:

1. Патронаж: мировая практика
2. Что говорит российское законодательство
3. Преимущества патронажа в личном фонде
4. Какие проблемы помогает решать Патронаж
5. Когда особенно нужен Патронаж
6. Резюме

Патронаж: мировая практика

В зарубежной практике управления активами протектор (англ. protector) – это специальное лицо, назначаемое Учредителем траста для контроля действий доверительного управляющего (англ. trustee) и защиты интересов бенефициаров.

Основная функция протектора – обеспечить добросовестное управление активами и предотвратить возможные злоупотребления, ошибки или конфликты интересов со стороны Управляющего.

Назначая Протектора, вы сохраняете неформальный контроль над активами и не нарушаете юридическую независимость траста. Это особенно важно для предотвращения признания траста фиктивным при рассмотрении дел о банкротстве или имущественных спорах.

Протектором может выступать:

• доверенное лицо Учредителя (например, друг семьи или адвокат);
• один из бенефициаров с наибольшим доверием;
• профессиональная компания или консультант.

Исторически институт Протектора возник в рамках офшорного трастового права, как реакция практикующих юристов на потребность в механизме баланса между Управляющим и Учредителем. Позднее его существование и функции были закреплены на законодательном уровне в таких юрисдикциях, как Белиз, Британские Виргинские острова, Невис, Острова Кука и другие.

Учредитель траста определяет пределы полномочий Протектора: от права согласовывать ключевые решения до возможности отстранить Управляющего или изменить Выгодоприобретателей.

Полномочия Протектора определяются условиями конкретного трастового соглашения и могут значительно различаться в зависимости от воли Учредителя и законодательства соответствующей юрисдикции.

Обычно в сферу возможностей Протектора входит:

• получение доступа к информации о трасте и действиях доверительного Управляющего;
• участие в принятии ключевых решений;
• право наложить вето на определённые действия Управляющего, если они противоречат целям или интересам бенефициаров.

Однако вопрос ответственности Протектора за свои действия или бездействие остаётся открытым и трактуется по-разному в разных странах. Всё зависит от положений самого трастового документа, законодательства страны, в которой учреждён траст, и судебной практики конкретной юрисдикции.

Например:

• На Островах Кука – если иное не указано в условиях траста, протектор освобождается от ответственности за принятые решения.
• В Невисе, напротив, по умолчанию протектор несёт фидуциарную обязанность перед бенефициарами и может быть привлечён к ответственности за недобросовестное поведение.

При назначении Протектора крайне важно детально прописывать его полномочия и степень ответственности в документах траста, чтобы избежать правовой неопределённости и потенциальных споров.

Что говорит российское законодательство?

Впервые институт Патронажа появился в российском праве благодаря статье 123.21-7 Гражданского кодекса РФ, согласно которой:

Учредитель личного фонда вправе предусмотреть в уставе создание органа (Патронажа), осуществляющего контроль за деятельностью Управляющего личным фондом.

Полномочия патронажа определяются в уставе.

На практике они могут включать:

• контроль за действиями Управляющего;
• право одобрять или блокировать ключевые решения;
• инициирование смены Управляющего;
• обращение в суд в случае нарушений;
• защиту интересов Выгодоприобретателей и воли Учредителя.

Как работает Патронаж: структура и полномочия

Закон не устанавливает жёсткой модели.

На практике полномочия Патронажа могут включать:

1. Контроль за действиями Управляющего.

Патронаж имеет право:

• анализировать действия Управляющего;
• проверять соблюдение устава;
• фиксировать нарушения.

Это особенно важно, если Учредитель скончался или не участвует в управлении личным фондом.

2. Право одобрять или блокировать ключевые решения.

По аналогии с зарубежными практиками можно предусмотреть, что без согласия Патронажа нельзя:

• продавать ключевые активы личного фонда;
• менять стратегию управления;
• заменять Выгодоприобретателей.

3. Инициирование смены Управляющего.

Патронаж может запустить процесс отстранения Управляющего, если он:

• нарушает устав;
• не выполняет распоряжения Учредителя;
• злоупотребляет полномочиями.

Это мощный механизм сдержек и противовесов, исключающий возможность «узурпации» управления личным фондом.

4. Обращение в суд.

Если Управляющий нарушает закон или устав, Патронаж вправе обратиться в суд от имени личного фонда или Выгодоприобретателей. Это крайне важно, поскольку Выгодоприобретатели в большинстве случаев не обладают управленческими правами, а Патронаж может представлять их интересы как полномочный орган.

5. Защита воли учредителя.

Патронаж – это своего рода «хранитель духа» личного фонда. Он следит за тем, чтобы:

• действия личного фонда соответствовали намерениям и целеполаганиям Учредителя;
• не происходила подмена целей или вымывание активов;
• уставная модель не искажалась в угоду текущим органам управления.

Гибкость в проектировании Патронажа

Главное достоинство нормы в ст. 123.21-7 ГК РФ – её гибкость. Учредитель может на своё усмотрение:

• назначить кого угодно в Патронаж: родственников, юристов, банкиров, членов семьи;
• закрепить различные уровни доступа, например, один Патрон контролирует только финансовые сделки, другой – вопросы распределения доходов;
• предусмотреть автоматическую смену Патронажа при определённых условиях, например, при выходе кого-то из семьи, наступлении смерти и т.д.

Примеры практического применения

• Кейс 1. Учредитель создал личный фонд для поддержки внуков. В случае смерти Учредителя, пока они несовершеннолетние, Патронаж в лице двух старших родственников следит за тем, как Управляющий инвестирует активы.
• Кейс 2. В структуре личного фонда Патронаж одобряет любую сделку, превышающую 10% стоимости активов.
• Кейс 3. Патронаж блокирует попытку Управляющего сменить инвестиционного консультанта без достаточных оснований.

Преимущества патронажа в личном фонде

Введение Патронажа позволяет выстроить двухуровневую систему управления, где появляется независимый орган контроля. Это особенно важно для крупных или долгосрочных личных фондов.

Плюсы патронажа в личном фонде:

• Гарантия соблюдения воли Учредителя.
• Прозрачность управления и защита Выгодоприобретателей.
• Снижение риска злоупотреблений со стороны Управляющего.
• Возможность оперативного вмешательства при кризисных ситуациях.
• Усиление доверия со стороны Выгодоприобретателей.

Какие проблемы помогает решать Патронаж?

Разрешение споров Патронажем внутри личного фонда

Еще одной важной функцией можно наделить Патронаж, который может выполнять роль внутреннего арбитра в случае конфликтов:

• между Управляющим или Управляющими, иными органами, например, Советом или Попечительским советом и Выгодоприобретателями;
• между несколькими Управляющими, если структура фонда предполагает коллегиальное управление;
• при возникновении разночтений в толковании устава личного фонда, условий управления или распоряжения имуществом;
• при подозрении в предвзятости или нецелевом использовании средств.

Такая функция особенно важна, если в уставе предусмотрено, что Патронаж:

• принимает обязательные к исполнению рекомендации или решения по спорам;
• может быть медиатором до передачи конфликта в суд;
• обладает правом вносить изменения в состав Управляющих или приостанавливать их полномочия до разрешения конфликта.

Когда особенно нужен Патронаж?

• При наличии нескольких Выгодоприобретателей с разными интересами.
• При передаче активов несовершеннолетним или недееспособным лицам.
• В конфликтах между Выгодоприобретателями и наследниками.
• При передаче управления третьим лицам, не являющимся членами семьи.

Статус Патронажа

Важно чётко определить, что Патронаж – это самостоятельный, контролирующий орган, а не подчинённая структура Управляющего или Учредителя. Это должно быть зафиксировано в Уставе. 

Статус Патронажа должен предусматривать:

• право действовать в интересах личного фонда и его Выгодоприобретателей;
• неподчиненность Управляющему;
• обязанность добросовестного и разумного исполнения своих функций;
• возможность обжаловать действия иных органов фонда – внутри или в суде.

Это юридически выделяет патронаж как «внутреннего гаранта законности» в рамках деятельности личного фонда.

Состав патронажа

Устав должен содержать положения о:

• количественном составе, например, 1 или 3 члена;
• условиях назначения: кем и как они избираются – Учредителем, или другим органом личного фонда, например, Попечительским советом;
• квалификационных требованиях: юридическое или финансовое образование, отсутствие конфликта интересов, опыт;
• возможности назначения физических лиц, юридических лиц или специализированных организаций, например, юристов, семейных адвокатов, управляющих компаний.

Рекомендуется включать независимых участников, особенно если в личном фонде значительные активы или сложные семейные отношения.

Независимость

Независимость Патронажа – залог его эффективности. 

Для этого в уставе можно указать:

• запрет на одновременное выполнение функций Управляющего и Патронажа;
• ограничение на участие в Патронаже близких родственников Управляющего;
• фиксированный порядок принятия решений, исключающий влияние других органов личного фонда;
• вознаграждение патронажа, не зависящее от решений Управляющего или доходов фонда.

Такой подход исключает конфликт интересов и сохраняет доверие со стороны Выгодоприобретателей и других сторон.

Ротация и срок полномочий

Чтобы избежать стагнации, необходимо определить:

• срок полномочий члена Патронажа, например, 3–5 лет;
• возможность повторного назначения или ограничения по количеству сроков;
• механизм досрочного прекращения полномочий: по инициативе Учредителя, по суду, по собственному желанию, в случае нарушения обязанностей;
• порядок замещения – как избирается новый член.

Это создаёт предсказуемую и гибкую модель управления, особенно в долгосрочных структурах.

Процедуры принятия решений

Устав должен чётко определить:

• какие решения принимает Патронаж самостоятельно, а какие – совместно с другими органами;
• кворум для проведения заседаний;
• голосование: простое большинство, квалифицированное большинство, право вето;
• порядок обращения к Управляющему или в суд;
• обязательность решений Патронажа, например, можно предусмотреть, что без его согласия определённые действия Управляющего недействительны.

Можно закрепить, что решения Патронажа имеют обязательную юридическую силу в определенных вопросах, например, при смене Управляющего, распределении имущества, заключении крупных сделок.

Всё эти меры превращают Патронаж из «декоративного органа» в действенный механизм внутренней правовой защиты. Прописав статус, состав и процедуры грамотно, вы получаете, долгосрочную устойчивость управления личным фондом, защиту от злоупотреблений, возможность оперативно реагировать на конфликты и доверие со стороны Выгодоприобретателей.

Ответственность Патронажа

Хотя Гражданский кодекс РФ не содержит прямого указания на ответственность членов Патронажа, игнорирование этого вопроса может привести к правовой неопределённости, особенно в случаях конфликта интересов, ущерба личному фонду или бездействия Патронажа в кризисной ситуации.

Поэтому мы рекомендуем:

1. Прямо указать в уставе личного фонда:

• обязанность членов Патронажа действовать добросовестно и разумно;
• цель их деятельности: защита интересов личного фонда, Выгодоприобретателей и соблюдение воли Учредителя;
• возможность привлечения Патронажа к ответственности при умышленных или грубых нарушениях, а также при злоупотреблении полномочиями.

2. Включить в условия управления:

• перечень конкретных функций и пределов полномочий Патронажа;
• механизм привлечения к ответственности: внутреннее разбирательство, компенсация убытков, судебная защита интересов личного фонда;
• основания для досрочного прекращения полномочий членов Патронажа.

Это обеспечит баланс между автономией Патронажа и его подотчётностью, а также даст Учредителю уверенность, что орган контроля будет нести последствия за недобросовестные решения так же, как и Управляющий.

Как в международных трастах, где нормы об ответственности Протектора существенно различаются, в российской практике целесообразно заранее урегулировать эту зону – через устав и внутренние регламенты.

Резюме

Хотя включение Патронажа в личный фонд – это право, а не обязанность Учредителя, на практике это важнейший элемент правовой архитектуры личного фонда. Он позволяет управлять не только имуществом, но и рисками, отношениям и репутацией.

Особенно актуален патронаж в следующих случаях:

• фонд учреждён на долгосрочный период и будет продолжать свою работу после жизни Учредителя;
• среди Выгодоприобретателей есть несовершеннолетние, инвалиды, недееспособные лица;
• имущество личного фонда – высоколиквидные или ценные активы: недвижимость, бизнес, ценные бумаги;
• Учредитель хочет «сохранить руку на пульсе» после прекращения своего участия.

Наталья Грунская 

---

Остались вопросы?

Пишите или звоните: +7 (495) 005-45-71

Академия НКО — образование руководителей и команды от «Партнёр НКО».
Вебинары НКО — 25 часов, с онлайн разбором ваших кейсов.
Конференция НКО — Общероссийский форум по развитию НКО.
Форум НКО — крупнейшее сообщество НКО в России.

---